法問｜被分公司違法開除 總公司應(yīng)給賠償嗎
【法問】
本期主持人：工人日報-中工網(wǎng)記者 柳姍姍 彭冰
(資料圖片僅供參考)
讀者來信
編輯您好!
2018年11月，我到一家商貿(mào)公司的分公司工作，并和分公司簽訂了合同期限為一年的書面勞動合同，約定之后每年簽訂一次。
今年4月初，我已達到法定退休年齡，但仍在崗工作。5月底，這家分公司因經(jīng)營困難，正式停止營業(yè)，我也在同一天正式離職。次月初，分公司給我出具了終止勞動合同通知書。工作期間，公司沒有為我繳納五險一金，我想要求分公司和總公司為我支付經(jīng)濟補償金，但對方并不同意。且總公司認為，分公司財務(wù)獨立核算，獨立運營，人員獨立管理，所以總公司不應(yīng)當承擔(dān)連帶責(zé)任。
請問，我已到退休年齡，與分公司之間還構(gòu)成勞動關(guān)系嗎？如果構(gòu)成勞動關(guān)系，在爭取經(jīng)濟補償金時，我是否可以要求總公司承擔(dān)責(zé)任？
吉林 李女士
為您釋疑
李女士您好！
《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋（一）》第三十二條規(guī)定：“用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或者領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議而提起訴訟的，人民法院應(yīng)當按勞務(wù)關(guān)系處理?！彪m然您已達到法定退休年齡，但并未領(lǐng)取養(yǎng)老保險待遇或者退休金，所以您在正式離職前與分公司仍具有事實勞動關(guān)系。
根據(jù)《勞動合同法》第四十六條、第四十七條規(guī)定，用人單位未給勞動者依法繳納社會保險的，應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償。經(jīng)濟補償按勞動者在用人單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準計算。此外，月工資即為勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。
《公司法》第十四條規(guī)定，分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。此外，《民法典》第七十四條規(guī)定，法人可以依法設(shè)立分支機構(gòu)。分支機構(gòu)以自己的名義從事民事活動，產(chǎn)生的民事責(zé)任由法人承擔(dān)；也可以先以該分支機構(gòu)管理的財產(chǎn)承擔(dān)，不足以承擔(dān)的，由法人承擔(dān)。也就是說，如果分公司的財產(chǎn)不足以承擔(dān)對您的經(jīng)濟補償，總公司理應(yīng)承擔(dān)給付責(zé)任。
廣東廣和（長春）律師事務(wù)所律師 王雨琦
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